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本月專欄

網路創業之商業模式法令遵循

網路創業之商業模式法令遵循

  鑒於電腦設備及網路通訊之普及性及便利性,以網際網路作為購物、購票或是應用程式(Applications)之購買管道等,已成為大多數人生活習慣之一部分,而促成現今活絡之電子商務活動。又因創業成本及門檻之考量,網路創業已成為有意創業者之不二選擇,惟網路創業者,在懷抱創業夢想之同時,仍應注意相關法律之規範,避免受罰或徒增創業成本。

就電子商務涉及之法令,仍應視實際商業模式而定,以下謹列舉主要之重要法令規範,供網路創業者參考:

1. 商業模式之抉擇

就商業模式之抉擇而言,目前網際網路販賣商品或服務,分為兩大類型,其一為商務平台之提供者,另一為商品或服務之提供者;前者僅提供商務平台,供商家及消費者得以在商務平台進行交易活動,例如Yahoo拍賣即是採此商務模式;後者係本身即為商品或服務之提供者,透過自己或他人建置之平台提供消費者商品或服務,例如Yahoo拍賣上的賣家,即是採此商務模式。

以上兩大類型之商業模式,就法律之風險及應遵循之規範,最大之差別為,商品或服務之提供者,於販賣商品或服務於消費者時,為民法上之出賣人,依民法關於買賣契約之規定,對商品或服務之買受人負瑕疵擔保責任。且如因所提供之商品或服務未符合當時科技或專業水準可合理期待之安全性,而危害消費者之生命、身體、健康或財產時,則依消費者保護法第7條、第8條或第9條之規定,對消費者負損害賠償責任(Product Liability)。如選擇以此模式進行,對於原供應商所供應之商品或服務所進行的廣告,會造成可能有連帶負責的情況。

反之,如僅為商務平台之提供者,所提供之服務為商務平台,僅就其商務平台之提供負其責任。因此,如選擇以商務平台之提供為商業模式,則建議與商家間之契約及使用者條款等處訂明服務提供之範圍,及聲明自身非商品或服務之提供者等,或是對於商家所販售之商品與服務所做之廣告不負擔任何擔保責任等等警語,以避免負擔民法出賣人之瑕疵擔保責任、消費者保護法之商品責任等義務。

2.退換貨之規定

依消費者保護法第19條第1項之規定:「郵購或訪問買賣之消費者,對所收受之商品不願買受時,得於收受商品後七日內,退回商品或以書面通知企業經營者解除買賣契約。」又依行政院消費者保護委員會民國86年4月8日台八十六消保法00422號函,明白揭示「網路購物之交易型態,其性質屬消保法特種買賣之郵購買賣」。因此,從事網路創業之業者,應注意消費者保護法之規定,須提供消費者於收到商品後之7日猶豫期間。若為商業平台之提供者,應督促商家遵循消費者保護法之規定,提供消費者退換貨之機制,避免違反消費者保護法之規定。此處容有疑義與產生問題者,乃部分之商品就7日猶豫期間是否合適,可能產生爭議。例如日前就於APPSTORE中購買之手機軟體應用程式,是否仍可七日猶豫期退貨,曾發生消費爭議。建議原則上仍遵守七日猶豫期退貨之規定,但應依照各個產品的屬性,制定更細緻的約定守則,以促使業務發展之順利。

3.禮券
網路創業之業者,如擬進行線上點數、購物券等之發行,則可能落入現行法令關於禮券之規範中。依現行各類型商品(服務)禮券定型化契約應記載及不得記載事項之規定,所謂禮券為「由發行人發行記載或圈存一定金額、項目或次數之憑證、晶片卡或其他類似性質之證券,而由持有人以提示、交付或其他方法,向發行人或其指定之人請求交付或提供等同於上開證券所載金額之商品或服務,但不包括發行人無償發行之抵用券、折扣(價)券。」因此,如網路創業之業者,所發行的點數或購物券係由消費者以金錢的有償方式兌換而來,則須遵循各類型商品(服務)禮券定型化契約應記載及不得記載事項之規定。

關於各類型商品(服務)禮券定型化契約應記載及不得記載事項,應注意之事項有:

3.1.  禮券之發行人應提供履約保證
所謂的履約保證,期間至少一年。目前最常見之履約保證方式為在金融機構開設信託帳戶,將消費者購買禮券之價金存入該信託帳戶中專款專用。

3.2.  禮券不得記載使用期限
網路創業之業者所發行之禮券不得記載使用期限,但亦有業者訂定使用期限,惟於使用期限屆至後,提供消費者完全退費之方式。

3.3.  禮券不得記載未使用完之禮券餘額不得消費
禮券之餘額須退款或抵充下次消費使用,不得記載為使用完之禮券不得消費。

3.4.  禮券不得作為多用途支付之用
網路創業之業者,如以電子之方式發行禮券或點數,並使該禮券或點數具備多用途支付之功能,即該禮券或點數不僅能兌換該禮券或點數發行人所提供之商品或服務,亦可以支付其他商家或機構所提供之商品或服務時,則該禮券或點數可能會被主管機關認定為屬「電子票證」,而須依電子票證發行管理條例之規範取得主管機關金融監督管理委員會發行電子票證之許可後,始得為之。又依電子票證發行管理條例之規定,電子票證之發行機構實收資本額須達新台幣3億元以上,且目前僅有悠遊卡為主管機關認可之電子票證,故對資本額較小之網路創業業者而言,獲得主管機關發行電子票證之許可,實屬不易。且如未取得許可發行電子票證,依電子票證發行管理條例第30條之規定,負責人處一年以上十年以下有期徒刑,得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金。其犯罪所得達新臺幣一億元以上者,處七年以上有期徒刑,得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。該法律風險及制裁效果非同小可,從事網路創業之業者不可不查!

故建議網路創業業者,以電子方式發行之禮券或點數,應限制該禮券或點數僅能使用於兌換該禮券或點數之發行人提供之商品或服務,以免違反電子票證發行管理條例之規定。

4.會員/消費者管理

網路創業之業者,如欲進行旗下會員或消費者相關資訊之管理及商業分析等,必然會涉及個人資料保護法之相關規定,惟因現行個人資料保護法民國100年5月26日公布後僅刪除原電腦處理個人資料保護法非公務機關須向法務部申請執照方得蒐集、利用及處理個人資料的規定(第19~22、43條),就其他條文尚未施行。因此現行個人資料之保護,仍應遵守舊法,即電腦處理個人資料保護法之規定。僅就現行個人資料保護法之規定,彙整相關規定如下:

4.1.  個人資料之蒐集、處理及利用

網路創業之業者如以網路平台販賣商品或服務屬無店面零售業,依法務部法律字第 0990700380 號,自99年7月1日起適用當時之電腦處理個人資料保護法(舊法)。除舊法第19條須申請執照之規定現已廢止,就個人資料之利用,除符合舊法第23條,應於蒐集之特定目的必要範圍內為之外,就個人資料之蒐集及處理,應依舊法第18條之規定,須有特定目的,並符合該條所列舉之情形。(電腦處理個人資料保護法第18條:「非公務機關對個人資料之蒐集或電腦處理,非有特定目的,並符合左列情形之一者,不得為之:一、經當事人書面同意者。二、與當事人有契約或類似契約之關係而對當事人權益無侵害之虞者。三、已公開之資料且無害於當事人之重大利益者。四、為學術研究而有必要且無害於當事人之重大利益者。五、依本法第三條第七款第二目有關之法規及其他法律有特別規定者。」)

至於電腦處理個人資料保護法第23條及第18條所稱之特定目的,依法務部所公布之特定目的項目,較符合網路創業業者有下列之項目:
021 行銷(不包括直銷至個人)
037 客戶管理
039 訂位、住宿登記與購票事項
066 會員(籍)管理(含會員指派之代表)
097 其他合於營業登記項目或章程所定業務之需要

4.2.  個人資料之安全維護義務:

依電腦處理個人資料保護法第26條準用第17條之規定,保有個人資料檔案者,應指定專人依相關法令辦理安全維護事項,防止個人資料被竊取、竄改、毀損、滅失或遺漏。

4.3.  當事人可行使之權利

就個人資料被蒐集、處理或利用之當事人,依電腦處理個人資料保護法第4條之規定,得向網路創業業者行使下列權利:

4.3.1.    查詢及請求閱覽。

4.3.2.    請求製給複製本。

4.3.3.    請求補充或更正。

4.3.4.    請求停止電腦處理及利用。

4.3.5.    請求刪除。

5.智慧財產權

無論是網路平台之提供者或是商品或服務之提供者,皆可能涉及到包括網站所張貼之內容、販賣之商品等涉及侵害他人之著作權、商標權等智慧財產權。而受著作權人、商標權人等智慧財產權權利人侵權之主張。此侵害智慧財產權之責任,除民事損害賠償之外,重則受刑事責任之訴追,因此網路創業業者應對其網頁所張貼之內容或所販賣之商品或服務應特別注意有無違反他人之智慧財產權。並於與合作廠商、廣告商等簽訂之契約、及使用者條款中訂定所張貼之內容並無違反智慧財產權等聲明與保證條款,以維護自身之權益。如遇他人智慧財產權侵害之主張時,應委託專業之律師進行研擬,以降低損害賠償及受刑事訴追之風險。

6.禁止販賣之商品或需要特別管制之商品類別

依現行法令,除一般所知的槍械彈藥、毒品等物品禁止販賣外,網路創業業者仍應注意依相關法令,不得於網路上販賣之商品,或販賣須有特定資格之商品,僅列舉如下:

6.1.  菸酒

依菸酒管理法第31條,酒之販賣,不得以自動販賣機、郵購、電子購物或其他無法辨識購買者年齡等方式為之。違反者依同法第57條第1項,處新臺幣1萬元以上,5萬元以下罰鍰。又依菸害防制法第5條,菸品之販賣不得以自動販賣、郵購、電子購物或其他無法辨識消費者年齡之方式為之。違者依同法第23條,處新臺幣1萬元以上,5萬元以下罰鍰,並得按次連續處罰。

6.2.  藥品

依藥事法之規定,從事藥品之販賣須向行政院衛生署申請藥商或藥局資格之許可。若未取得藥商資格販賣藥品或醫療器材,則依同法第92條處新臺幣3萬元以上15萬元以下罰鍰;若未取得藥局資格而從事藥品之調劑、供應活動則依同法第94條處新台幣2萬元以上10萬元以下罰鍰。

6.3.  健康食品

依健康食品管理法之規定,所謂健康食品為「具有保健功效,並標示或廣告其具該功效之食品。」而依該法第7條之規定,向主管機關行政院衛生署申請查驗登記,取得許可證後始得販賣該健康食品或刊登於網路上。市面上常有見一般型的營養補充品或是保健食品所宣稱的療效有遊走於健康食品管理法之範圍界線之上,一旦遭人檢舉,經調查屬實,則依健康食品管理法第處3年以下有期徒刑,並得併科罰金新台幣100萬元,,不可不慎。

6.4.  化粧品與保養品

依化粧品衛生管理條例第3條「係指施於人體外部,以潤澤髮膚,刺激嗅覺,掩飾體臭或修飾容貌之物品」依同法第7條,輸入含有醫療或毒劇藥品之化粧品,需取得行政院衛生署之許可;輸入不含有醫療或毒劇藥品之化粧品除經行政院衛生署公告免予備查者,需請行政院衛生署備查。如未經許可輸入含有醫療或毒劇藥品之化粧品,依同法第27條處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新台幣十五萬元以下罰金;如係未經備查輸入不含有醫療或毒劇藥品之化粧品,依同法第28條處新台幣十萬元以下罰鍰。

此外,就化妝品之刊登依化粧品衛生管理條例第24條,不得登載或宣播猥褻、有傷風化或虛偽誇大之廣告。且化粧品之廠商登載或宣播廣告時,應於事前將所有文字、畫面或言詞,申請中央或直轄市衛生主管機關核准,並向傳播機構繳驗核准之證明文件,即所謂「廣字號」。違反者依同法第30條處新臺幣五萬元以下罰鍰。因此網路創業業者如從事化粧品廣告之刊登,應請化粧品之廠商提供「廣字號」證明文件,避免受罰。

6.5.  國際海、陸、空運輸事業之客票

依發展觀光條例第27條「非旅行業者不得經營旅行業業務。但代售日常生活所需國內海、陸、空運輸事業之客票,不在此限。」是以,網路創業之業者,如未取得旅行業之執照,則不得販賣國際海、陸、空運輸事業之客票,違者依同法第55條第3項處新臺幣9萬元以上45萬元以下罰鍰。

上述為針對目前盛行的網路商業類型,如團購網站、一般拍賣網站之相關主要涉及的法令做一整理。實務上,仍須實際靠於使用者條款、商家條款,或相關之契約之文字的斟酌採用,擬訂最合適公司的商業模式,才能夠奠定踏實經營的基石。若您對上述法令修正或適用、與如何調整商業模式,或內部之各項契約、使用者條款及隱私權條款等,有任何進一步之疑問或興趣,請不吝與本所聯繫。

吳筱涵律師 +886 2 2377 1858

charlotte.wu@zhongyinlawyer.com.tw

聲明與宣告: 上述文章為法律知識之分享,不得援引做為法律意見之依據。文章之內容可能因為後續法令之增修而有所變動,細節請來信諮詢。歡迎您通知後載明原作者轉載。

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