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原料風暴-食品販售業者應如何加強與供應商合作機制之設計?

原料風暴-食品販售業者應如何加強與供應商合作機制之設計?

【中銀律師事務所   吳筱涵律師 江欣玲律師】

一、 前言

自2008年「三聚氰胺」毒奶粉事件開始,至2011年「塑化劑」事件及今年連續爆發的「毒澱粉」、「黑心醬油」、「過期原料」、「食品添加工業級原料」等食品安全問題,均引起軒然大波,除使台灣消費者對食品安全信任產生危機外,更突顯食品業者[1]及政府對食品原料管控之問題,為此,行政院特於今年11月21日通過「食品衛生管理法」部分修正草案[2](下稱「修正草案」)。而自修正草案第7條第3項、第4項[3]及第8條第6項[4]規定觀之,未來將可能藉由食品業者自主管理、第三方驗證、政府稽查抽驗等三級品管措施[5],具體規範食品業者之品管流程,並於罰則中增定及加重刑事責任與行政責任,以課予食品業者更重之責任。

自上述食品安全事件及修正草案的修正方向,可知食品產業現今所面對的風險,已從傳統生產、保存等製程管理,延伸到上游端食材品質及食品添加物之管制,食品販售業者應如何遵循法令要求、加強與供應商之合作機制,以維護消費者權益及自身商譽,成為其重要課題。以下就從相關法令要求,探討食品販售業者於設計與供應商間之合作機制時,應特別留意之面向。

二、 相關法令要求

依現行食品衛生管理法(下稱「食管法」)及修正草案之規定,就食品本身、檢驗、查核及管制等規範對食品販售業之影響,加以探討。

(一) 食品管控責任

  1. 不得販賣變質、腐敗或染有病原性生物等造成食品中毒病因之食品或食品添加物

依食管法第15條第1項第1款及第4款規定[6],不得販售有變質、腐敗或染有病原性生物等造成食品中毒之病因之食品或食品添加物,如有違反者,依同法第44條第1項第2款規定[7],將被處以新臺幣(下同)6萬元以上、1500萬元以下罰緩,情節重大者,將可能被要求歇業或停業一定期間,甚至廢止其公司、商業、工廠之全部或部分登記事項,或食品業者之登錄;如有致危害人體健康者,依同法第49條第2項規定[8],將可被處以7年以下有期徒刑、拘役或科或併科1000萬元以下罰金。

  1. 不得販賣攙偽、假冒或添加未經中央主管機關許可之添加物之食品或食品添加物

依食管法第15條第1項第7款及第10款規定[9],不得販賣攙偽、假冒或添加未經中央主管機關許可之添加物之食品,如有違反者,依同法第49條第1項規定[10],將被處以3年以下有期徒刑、拘役科或併科800萬元以下罰金,而修正草案第49條第1項規定[11],更將上述自由刑之刑度提高至5年以下有期徒刑。

此外,若食品販售業者有違反上開規定之虞者,依食管法第41條第1項第4款規定[12],地方主管機關為確保食品、食品添加物等符合食管法之規定,得命食品販售業者暫停作業及停止販賣,並封存相關產品。

(二) 產品追蹤責任

  1. 追溯及追蹤系統建立義務

依食管法第9條規定[13],食品業者應建立產品原材料、半成品與成品供應來源及流向之追溯或追蹤系統,俾利發生食品安全爭議案件時,業者得知悉相關產品之流向及其原料來源,並掌握時效進行追查及處置。而依食品及其相關產品追溯追蹤系統管理辦法第6條規定[14],食品販售業者所建立之追溯追蹤系統,至少應包含供應商及產品流向之資訊。

若食品販售業者違反上述規定,登錄或建立不實之追溯或追蹤資料,依食管法第47條第3款規定[15],將被處以3萬元以上、300萬元以下罰鍰,情節重大者,則可能被要求歇業或停業一定期間,甚至廢止其公司、商業、工廠之全部或部分登記事項,或食品業者之登錄。此外,若食品販售業者未建立追溯或追蹤系統,依食管法第48條第2款規定[16],經限期改正而未改正者,將可被處以3萬元以上、300萬元以下罰鍰,情節重大者,亦可能被要求歇業或停業一定期間,甚至廢止其公司、商業、工廠之全部或部分登記事項,或食品業者之登錄。

  1. 自主管理、停止販賣、回收及通報義務

依食管法第7條規定[17],食品販售業者應實施自主管理,以確保食品之衛生安全,若發現其產品有危害衛生安全之虞時,應即主動停止販賣及辦理回收,並通報地方主管機關,以杜絕相關產品繼續供應而損及消費者之健康。

若食品販售業者違反上述規定,於發現其產品有危害衛生安全之虞時,未停止販賣、辦理回收或通報地方主管機關者,依食管法第47條第2款規定[18],將被處以3萬元以上、300萬元以下罰鍰,情節重大者,則可能被要求歇業或停業一定期間,甚至廢止其公司、商業、工廠之全部或部分登記事項,或食品業者之登錄。

(三) 食品販售業者之無過失損害賠償責任

除前述依食管法所規範之刑事及行政責任外,因食品販售業者屬於消費者保護法所稱之企業經營者,則依同法第7條第1項[19]規定,自應確保其商品符合當時科技或專業水準可合理期待之安全性,否則須依同條第3項[20]規定,應與其他食品業者負連帶賠償責任。

三、 食品販售業者與供應商間合作機制之設計

為遵循前開法令要求,食品販售業者應強化與供應商間合作機制之設計,有效管理所販售食品之原料來源及內容,以避免相關法律風險、保障消費者之權益,進而維護自身的商譽。謹提出相關機制之設計建議如下:

(一) 評選合作對象之機制

食品販售業者選擇原料供應商時,建議成立事前稽核小組,以:

  1. 釐清供應商所提供原料之來源、品質

從產地源頭追溯原料,以符合前述食管法第7條及第9條規定之自主管理及產品原料之追溯責任,以達事先防堵不合格之原料、成品或半成品進入銷售通路之目標。

  1. 調查供應商有無違法遭裁罰之不良紀錄

藉由搜尋擬合作供應商過往之裁罰紀錄,甚至訴願及行政訴訟等歷史訴訟資料,以瞭解該供應商過往之供貨品質及經營方式,評估其是否能穩定嚴格控管食品原物料、成品與半成品之品質,進而決定是否與之合作。

  1. 評估供貨價格有無顯低於市價之不合理情況

因實務上不乏有因低價原物料釀成食品安全問題之案例[21],故建議應衡酌市場價格與供應商之供貨價格,調查有無顯不合理之情況,以避免誤進問題貨源。

(二) 契約條款之設計

擇定合作對象後,即應妥善擬定契約條款,以確保履約過程中供應商所提供原料之安全性無虞,例如:

  1. 供應商應定期將食品之原材料、半成品或成品送交合格之檢驗機關(構)、法人或團體檢驗

依修正草案第7條第3項規定[22],食品販售業者未來可能須將其產品原材料、半成品或成品,自行或送交其他檢驗機關(構)、法人或團體檢驗。則為降低食品販售業者遵循上開規定之成本,建議於契約中要求供應商應定期辦理上述檢驗事務,並將查驗報告副本通知食品販售業者,如此一來,食品販售業者亦可對原物料之品質有一定的掌握,避免違反前二、(一)所述義務。

  1. 食品販售業者得不定期要求供應商將食品之原材料、半成品或成品送交合格之檢驗機關(構)、法人或團體檢驗

為彌補上述定期檢驗之不足,並即時、有效因應社會個別食品安全事故,建議於契約中要求供應商於一定情形下,應依食品販售業者之指示,辦理上述檢驗事務,除確保原物料之安全性外,亦可於社會發生食品安全風暴時,達到穩固自身商譽之目的。

  1. 供應商應投保產品責任險

依食管法第13條第1項規定,經中央主管機關公告類別及規模之食品業者,應投保產品責任保險,而依衛生福利部於今年8月5日就「食品業者投保產品責任保險」之修正公告[23],具有商業登記或公司登記之食品產業,包括製造商、進口商、委託他廠代工之產品供應者,應事先完成其產品責任保險之投保。

依此,建議於契約中要求供應商應依法投保產品責任保險,以避免日後發生食品安全爭議而須支付賠償金予消費者時,因供應商資力不足無法清償時,使食品販售業者須依消費者保護法第7條第3項規定,與供應商負連帶賠償責任之風險。

  1. 供應商應定期派員接受在職訓練,參與公會、協會或學術單位關於食品安全之講習,加強專業知識

要求供應商應定期派員接受在職訓練,藉此提升其相關從業人員之食品安全專業素質,以降低供應商違反前二、所述法定義務之風險。

  1. 違約金條款及損害賠償責任轉嫁條款

於契約中明定,若供應商違反契約所定義務時,應給付一定之懲罰性違約金予食品販售業者,甚至,當供應商違反契約所定義務而使食品販售業者須負擔一定賠償責任時,供應商應償還食品販售業者所支出之賠償金,藉以敦促供應商履行其契約義務。

四、 結論

近年來食品安全問題接連不斷,屢屢重創食品業者之商譽,我們期盼藉由強化食品販售業者與供應商合作機制之設計,從締約前審慎釐清原料之來源與品質,至在契約中設計一定條款,以達保障食品販售業者權益之目標。然契約條款之設計與個案事實息息相關,建議食品販售業者與供應商合作、締約時,尋求律師之建議,以避免違反相關法令,而損及自身之商譽。

※聲明與宣告:以上內容僅為法律知識分享,請勿援引作為法律意見之依據,相關內容將因後續法令之增修而有所變動,細節歡迎洽詢:中銀律師事務所 吳筱涵律師02-2377-1858#8888 charlotte.wu@zhongyinlawyer.com.tw


[1] 食管法第3條第7款規定:「食品業者:指從事食品或食品添加物之製造、加工、調配、包裝、運送、貯存、販賣、輸入、輸出或販賣之業者。」

[3] 修正草案第7條第3項及第4項規定:「食品業者應將其產品原材料、半成品或成品,自行或送交其他檢驗機關(構)、法人或團體檢驗。前項應辦理檢驗之食品業者類別與規模、最低檢驗週期及其他相關事項,由中央主管機關公告。」

[4] 修正草案第8條第6項規定:「前項驗證之程序、驗證方式、委託驗證之受託者、委託程序及其他相關事項之管理辦法,由中央主管機關定之。」

[5] 參照修正草案第7條之立法說明。

[6] 食管法第15條第1項第1款及第4款規定:「食品或食品添加物有下列情形之一者,不得製造、加工、調配、包裝、運送、貯存、販賣、輸入、輸出、作為贈品或公開陳列:一、變質或腐敗。…四、染有病原性生物,或經流行病學調查認定屬造成食品中毒之病因。」

[7] 食管法第44條第1項第2款規定:「下列行為之一者,處新臺幣六萬元以上一千五百萬元以下罰鍰;情節重大者,並得命其歇業、停業一定期間、廢止其公司、商業、工廠之全部或部分登記事項,或食品業者之登錄;經廢止登錄者,一年內不得再申請重新登錄:…二、違反第15條第1項、第4項或第16條規定。」

[8] 食管法第49條第2項規定:「有第四十四條至前條行為,致危害人體健康者,處七年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣一千萬元以下罰金。」

[9] 食管法第15條第1項第7款及第10款規定:「食品或食品添加物有下列情形之一者,不得製造、加工、調配、包裝、運送、貯存、販賣、輸入、輸出、作為贈品或公開陳列:…七、攙偽或假冒。…十、添加未經中央主管機關許可之添加物。」

[10] 食管法第49條第1項規定:「有第十五條第一項第七款、第十款行為者,處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣八百萬元以下罰金。」

[11] 修正草案第49條第1項規定:「有第十五條第一項第七款、第十款行為者,處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣八百萬元以下罰金。」

[12]食管法41條第1項第4款規定:「直轄市、縣(市)主管機關為確保食品、食品添加物、食品器具、食品容器或包裝及食品用洗潔劑符合本法規定,得執行下列措施,業者不得規避、妨礙或拒絕:…四、對於有違反第八條第一項、第十五條第一項、第四項、第十六條、中央主管機關依第十七條、第十八條或第十九條所定標準之虞者,得命食品業者暫停作業及停止販賣,並封存該產品。」

[13] 食管法第9條規定:「經中央主管機關公告類別與規模之食品業者,應依其產業模式,建立產品原材料、半成品與成品供應來源及流向之追溯或追蹤系統。前項追溯或追蹤系統之建立、應記錄之事項、查核及其他應遵行事項之辦法,由中央主管機關定之。」

[14] 食品及其相關產品追溯追蹤系統管理辦法第6條規定:「食品業者從事食品及其相關產品販賣、輸出業務時建立之追溯追蹤系統,其管理項目至少包含下列各項:一、供應商資訊:(一)供應商(商號或公司名稱、地址、聯絡人、聯絡電話等)。(二)產品名稱。(三)淨重、容量、數量或度量等。(四)批號。(五)有效日期或製造日期。(六)收貨日期。(七)中央主管機關公告應標示原料原產地之產品,須留存原料原產地(國)資訊。二、產品流向資訊:(一)物流業者及下游廠商(商號或公司名稱、地址、聯絡人、聯絡電話等)。(二)產品名稱。(三)淨重、容量、數量或度量等。(四)批號。(五)有效日期或製造日期。(六)交貨日期。」

[15] 食管法第47條第3款規定:「有下列行為之一者,處新臺幣三萬元以上三百萬元以下罰鍰;情節重大者,並得命其歇業、停業一定期間、廢止其公司、商業、工廠之全部或部分登記事項,或食品業者之登錄;經廢止登錄者,一年內不得再申請重新登錄:…三、食品業者依第八條第三項或第九條第一項規定,登錄或建立追溯或追蹤之資料不實。」

[16]食管法第48條第2款規定:「有下列行為之一者,經命限期改正,屆期不改正者,處新臺幣三萬元以上三百萬元以下罰鍰;情節重大者,並得命其歇業、停業一定期間、廢止其公司、商業、工廠之全部或部分登記事項,或食品業者之登錄;經廢止登錄者,一年內不得再申請重新登錄:…二、違反第九條第一項規定,未建立追溯或追蹤系統。」

[17] 食管法第7條規定:「食品業者應實施自主管理,確保食品衛生安全。食品業者於發現產品有危害衛生安全之虞時,應即主動停止製造、加工、販賣及辦理回收,並通報直轄市、縣(市)主管機關。」

[18] 食管法第47條第2款規定:「有下列行為之一者,處新臺幣三萬元以上三百萬元以下罰鍰;情節重大者,並得命其歇業、停業一定期間、廢止其公司、商業、工廠之全部或部分登記事項,或食品業者之登錄;經廢止登錄者,一年內不得再申請重新登錄:…二、違反第七條第二項規定。」

[19] 消費者保護法第7條第1項:「從事設計、生產、製造商品或提供服務之企業經營者應確保其商品或服務,符合當時科技或專業水準可合理期待之安全性。」

[20] 消費者保護法第7條第3項:「企業經營者違反前二項規定,致生損害於消費者或第三人時,應負連帶賠償責任。但企業經營者能證明其無過失者,法院得減輕其賠償責任。」

[21] 例如「魚肉冷凍20年! 大統沙茶醬被爆都用『垃圾原料』」,詳參  http://www.ettoday.net/news/20131025/286553.htm#ixzz2olvl0NDm(最後瀏覽日為2013年12月29日)。

[22] 詳參前揭註3。

[23]衛生福利部102年部授食字第1021350001號函:「食品業者投保產品責任保險第一點修正:一、具有商業登記或公司登記之食品產業,包括製造商、進口商、委託他廠代工之產品供應者,應事先完成其產品責任保險之投保,並保存該保險文件,維持保險單有效性,以備查核。」

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