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大陸最新公司法修正案之研析

【中銀律師事務所 吳筱涵律師】

壹、前言

臺灣企業如欲至大陸投資,設立公司為相當常見之作法。然而,不論事前之法律風險評估,營運時之法規遵循,或是公司清散解算後如何結清責任,公司法都為企業必須注意之法規。於2013年12月28日,大陸十二屆全國人大常委會第六次會議審議並通過了公司法修正案草案,本次主要有12處修改,相應條文順序也有所調整。值得注意的是,該修正案自2014年3月1日起開始施行。

貳、修正案之重點

一、刪除註冊資本最低限額和首次出資比例限制

本次修正前,原公司法第26條、第59條及第81條就註冊資本最低限額設有限制,具體而言,有限責任公司、一人有限責任公司、股份有限公司最低註冊資本分別應達人民幣3萬元、10萬元、500萬元的限制。本次之修正則刪除上開限制,然而,證券法、商業銀行法、保險法、國際貨運代理業管理規定等,就最低註冊資本仍另有要求,基於特別法優先普通法之法理,自仍應從其限制。

同時,本次公司法之修正亦刪除上述條文中有限責任公司、股份有限公司首次出資比例不得低於註冊資本20%,一人有限責任公司應一次繳足之規定,而不再限制公司設立時發起人的首次出資比例。

有限責任公司之股東可以貨幣出資,也可以知識產權等非貨幣出資。於股份有限公司亦同,然而,須注意的是,募集方式設立之股份有限公司,非發起人不得以非貨幣財產出資[1]。另外,原公司法第27條第3款要求貨幣出資不得低於註冊資本30%,在本次修正中亦已一併將第3款之規定刪除。

二、改資本實繳登記制為認繳制

依據修正後之新公司法第23條,設立有限責任公司,只需符合公司章程規定之全體股東認繳的出資額即可,未明確規定首次至少必須繳付1股;另,依據修正後之新公司法第80條,股份有限公司刪除關於公司股東(發起人)應自公司成立之日起兩年內繳足出資,投資公司應在五年內繳足出資的規定,因此,發起人在認足公司章程規定的出資後即可按規定申請設立登記。

三、簡化登記事項和登記文件

2014年2月7日,大陸國務院以國發〔2014〕7號印發「註冊資本登記制度改革方案」,依據公司法修正案對公司註冊資本登記制度進行了相應之修改,因此,目前有限公司及股份有限公司採發起設立者,進行工商登記時,已無須就公司之實收資本及驗資報告等進行登記。然而,須注意的是,若為採募集設立之股份有限公司,則仍須將驗資報告進行登記。

三、修正案之影響

此修正案中簡化已公司登記事項,特別是不需驗資證明,節省了大量時間與手續,將使公司成立更加便利。修正案改實繳登記制為認繳制,也降低公司設立之成本,減少投資者在公司設立時的資金負擔,有利於鼓勵創業,特別是一些擁有科技技術但缺乏資金的創業者。另,公司法修正案刪除繳足資本額的時間限制,一定程度上也使原董事、高級管理人員(依修正後之公司法第216條之規定:高級管理人員係指公司之經理、副經理、財務負責人,上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員)所負擔的督促股東及時履行出資義務之責任得以緩解。

長久以來,為吸引外商投資,大陸對外資企業實行資本認繳制。這一與內資企業的區別對待長期受到詬病,被認為是「超國民待遇」。現公司法修正案的頒布實行將這一區別取消,對內資企業也實行認繳制,改善了長期以來的不平等待遇。

此次修正案對大陸尚未建立完善的信用體系是一大挑戰。由於實行資本認繳制,恐造成「一元公司」濫設之局面。公司資本是其生產經營能力和對外承擔責任的基礎與證明,而實行認繳制後,公司實收資本不再是公司登記註冊之必須事項,也無需繳納資本之驗資證明。如公司在登記後未能按期繳納出資或出資不足,造成實收資本與生產經營規模嚴重不符,而債權人無從知曉,單憑其確信公司之信用程度,恐致使公司和債權人蒙受損失。

另外,該修正案對其他法規也將產生諸多聯動效果。例如對企業註冊資本登記制度的改革,如上所述,大陸國務院已對註冊資本之登記制度發佈並施行改革方案,刪除企業登記時對實收資本和驗資證明的要求。同時該改革方案還刪除企業營業執照年度檢查制度,將以往的年檢制度改為企業自行報告公告制度。亦即,企業應於規定期限內向主管機關網站提交年度報告,並向公眾公開以供查詢。再如,由於註冊資本不再按實繳登記制,也造成大陸刑法中相關罪責失效而需修改,如刑法中的虛假出資罪、抽逃出資罪等相關罪責都不再有意義。

肆、修正案之完善與未來之展望

本次之修正雖有諸多利於公司設立之條件,然,刪除實繳資本制中資本足額繳納與會計驗資報告等監管措施,並打破就公司資本狀況等進行年度檢查制度的防火牆,致使本次修正案於公司長期營運仍存在很大的挑戰與風險。此些制度與台灣皆有所不同,具體而言,臺灣雖採取資本認繳制,但實際辦理公司註冊登記時仍需要會計師簽章之實收資本證明,且該實收資本應足以使公司設立,足以支付公司房租、員工薪資、營運所需等必要費用。

實則,實行認繳制和年度報告公告制度等都能促進經濟體系的完善建立,但若缺乏有效的監管,致使交易安全受到損害,也絕非投資人所樂見。如何善用現行制度增加投資之利益,並避免可能之風險,當為投資人於大陸設立公司時所不得不注意與小心應對之課題。

 

[1] 依據現行公司法第27條,有限責任公司股東可以用貨幣出資,也可以用實物、智慧財產權、土地使用權等可以用貨幣估價並可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;依據現行公司法第82條(原公司法第83條)之規定,股份有限公司之發起人出資方式,依第27條之規定.

 

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